深圳市金地物业管理有限公司沈阳分公司、刘含柱排除妨害纠纷、恢复原状纠纷民事二审民事裁定书（2021）辽01民终14626号

• 案件编号

  （2021）辽01民终14626号

• 案件名称

  深圳市金地物业管理有限公司沈阳分公司、刘含柱排除妨害纠纷、恢复原状纠纷民事二审民事裁定书

• 审理法院

  辽宁省沈阳市中级人民法院

• 所属地区

  辽宁省沈阳市

• 案件类型

  民事案件

• 审理程序

  民事二审

• 裁判日期

  2021/9/13 0:00:00

• 当事人

  深圳市金地物业管理有限公司沈阳分公司;刘含柱

• 案件缘由

  排除妨害纠纷；恢复原状纠纷

• 法律依据

  《中华人民共和国民事诉讼法》:第一百七十一条

辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）辽01民终14626号上诉人（原审原告）：深圳市金地物业管理有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市浑南区美园东路9-29号（303）。负责人：杜爽，总经理。委托诉讼代理人：李莉，女，1986年4月9日出生，汉族，公司工作人员，住辽宁省大石桥市。委托诉讼代理人：谭明，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘含柱，男，1966年5月20日出生，汉族，住沈阳市东陵区。委托诉讼代理人：闫学刚，北京市炜衡（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王雅婷，北京市炜衡（沈阳）律师事务所律师。上诉人深圳市金地物业管理有限公司沈阳分公司（以下简称“金地物业沈阳分公司”）因与被上诉人刘含柱排除妨害、恢复原状纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2021）辽0112民初4847号民事裁定，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。金地物业沈阳分公司上诉请求：1.撤销一审民事裁定，发回重审或改判；2.刘含柱承担一审、二审诉讼费。事实和理由：一、我方具有诉讼主体资格，有权向法院起诉且诉请符合法院审理范围我方为案涉小区物业服务企业。刘含柱为小区业主。刘含柱违规更改原始规划、擅自扩建房屋、破坏外墙结构，违反其《商品房买卖合同》补充协议及本小区《临时管理规约》的明确规定，侵犯了我方及广大业主的合法权益。根据《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第四条（现修改为解释第一条）规定，业主违反物业服务合同或者法律、法规、管理规约，实施妨碍物业服务与管理的行为，物业服务人请求业主承担停止侵害、排除妨碍、恢复原状等相应民事责任的，法院应予支持。由此可知，我方具有诉讼主体资格，因违反管理规约、妨碍物业服务与管理的行为属于法院审理范围。刘含柱实施扩建区域未依法取得许可，违反《城乡规划法》规定，系违建物并无争议。退一步讲，假设其取得相关许可，其行为本身及增设、改建区域亦违反合同约定，未履行业主义务，仍属合同或侵权纠纷，属于法院审理范围。二、行政机关对刘含柱所做限期整改不属于行政强制或行政处罚行为，且与我方通过民事诉讼维护自身权益无关根据《物业管理条例》等法规要求，对于刘含柱违建行为，我方有义务履行提示整改、上报行政执法、司法诉讼等职责。对于行政执法部门已认定刘含柱存在违建，责令整改的情况，我方认为行政执法机关下达通知书并非行政处罚或行政强制行为，并未排除妨碍解决问题。对于这一持续存在的妨碍，我方有权选择何种方式解决，对于请求法院判令刘含柱排除妨碍、恢复原状符合法律规定。因此，一审法院认为本案不属于法院受理范围适用法律错误。刘含柱辩称：同意一审裁定，小区整体规划均未改变，我方改建是否为违建，没有相关部门认定，我方从地下室往上改建，改建部分底部是雨搭，下面是水泥地面，不是园区绿地，属于我方自有空间。金地物业沈阳分公司向一审法院起诉请求：1.判令被告刘含柱排除妨碍、恢复原状，将擅自搭建在公共绿地区域的外延三层违建露台拆除；2.被告刘含柱承担本案诉讼费。一审法院经审查认为：刘含柱与金地物业沈阳分公司之间纠纷已经由相关行政管理机关受理，并在处理中，故金地物业沈阳分公司的起诉不符合民事诉讼的受案条件。金地物业沈阳分公司可待相关行政管理机关作出处理决定后再决定是否起诉。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十四条规定，一审法院裁定：驳回原告金地物业沈阳分公司的起诉。案件受理费100元，予以返还原告金地物业沈阳分公司。本院认为，《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：“业主违反物业服务合同或者法律、法规、管理规约，实施妨碍物业服务与管理的行为，物业服务人请求业主承担停止侵害、排除妨碍、恢复原状等相应民事责任的，人民法院应予支持。”本案中，金地物业沈阳分公司以刘含柱改扩建行为违反《前期物业服务协议》、《临时管理规约》、《装饰管理服务协议书》及《商品房买卖合同》补充协议规定，妨碍物业服务与管理为由，诉请刘含柱排除妨碍、恢复原状，故本案应当属于民事案件的审理范围。金地物业沈阳分公司曾向行政执法部门投诉处理，并不影响其在刘含柱未主动履行情况下采取民事诉讼的权利救济方式。一审法院裁定驳回起诉缺乏依据，应当对本案进行实体审理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销沈阳市浑南区人民法院（2021）辽0112民初4847号民事裁定；二、本案指令沈阳市浑南区人民法院审理。本裁定为终审裁定。审 判 长　　孙　悦审 判 员　　赵　钺审 判 员　　王　虹二〇二一年九月十三日法官助理　　勾雪峰书 记 员　　许　璐本案裁定所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。 更多数据：www.nlaw.org